欧盟/德国涉外离婚条例Rom III 的新规定--对跨国婚姻和旅居...

西华

2012年6月21日起，在欧盟统一的涉外婚姻离婚条例生效，简称„Rom III“， 它统一了再欧盟范围内涉外离婚案件的管辖原则和适用法律。Rom III 涉外离婚条例的实施 ，形成了统一的欧盟涉外离婚法方面的”国际私法“。生效国家目前包括比利时、保加利亚、德国、法国、意大利、拉脱维亚、立陶宛、卢森堡、马耳他、奥地利、葡萄牙、罗马尼亚、西班牙、 斯洛文尼亚和匈牙利。

Rom III规则
1.采用了“惯常居住地”作为涉外离婚的法律连接点；
2.当事人可以协议选择适用哪国的离婚法；
3.该法规对于生活在欧盟的非欧盟国民（第三国国民）同样适用。

涉外婚姻的国际私法主要需要解决两个问题：

1.以什么来确定法院是否有管辖权（程序法或识别）

2.法院受理后，依据哪国法律判决离婚（实体法或称准据法）


一、欧盟离婚法Rom III的特点

Rom III 这部欧盟法规出台的背景是为了适应欧盟内的人员自由流动，跨国婚姻以及具有多重国籍的人的增多，如何规范离婚的法律适用，有必要寻求一个统一的规则。

这部法规的最重要特点就是放弃了“属人主义”优先原则（离婚适用当事人本国法），而优先适用当事人离婚时的“惯常居住地”作为法律适用的连接点。

惯常居住地是指工作生活和家庭的重心所在，并且居住超过6个月居所。不仅决定了其所在地的法院是否有权对其离婚进行管辖；也决定了离婚应适用的实体法。

另外一个重要特点就是强化了当事人选择离婚适用的准据法的权利。比如离婚双方其拥有国籍的本国离婚法。


二、欧盟离婚法Rom III 规定的法律适用的先后顺序：

1.双方对于离婚法律适用的选择

2.如果双方就选择法律适用没有达成一致，则适用双方离婚时的“惯常居住地”的离婚法。

3.如果双方没有共同的“惯常居住地”，适用其最后的共同惯常居住地的离婚法。但是如果在离婚前，双方已经放弃了共同的惯常居住地，或者一方已经搬离惯常居住地超过一年的情况除外（视为双方没有共同惯常居住地）

4.无法确定共同“惯常居住地”，适用双方共同国籍的本国法。如果双方也不是同一国籍，则适用离婚诉讼的法院地法。


三、选择离婚法律适用准据法的注意事项

1.时间：Rom III 允许当事人自己协商选择离婚的实体法法律适用，只要双方在离婚申请诉讼前（德国甚至允许在离婚诉讼过程中）做出决定。

2.形式：Rom III 形式上仅要求书面约定，双方签字即可。但是在选择法律适用时，Rom III生效国国家对书面形式有特殊要求的，适用其特殊规定。

德国法律上对于书面形式有特殊要求，即此类法律选择应当进行公证notarielle Beurkundung。如果在做出法律适用选择时，双方的惯常居住地在德国（或者一方在德国有惯常居住地，另一方在非Rom III生效国有惯常居住地）则该法律选择必须经过公证。


四、德国法院判例确认了Rom III 同样适用于非欧盟国民（第三国国民）
Beschluss des Oberlandesgericht Hamm vom 03.12.2012 (Az.: II-7 WF 239/12)

在这个案件中，一对生活在德国的土耳其国籍夫妇，向德国法院提起离婚，分居尚未满一年，申请人认为应当适用土耳其离婚法律审理离婚案件，法院认为应当适用德国法律审理，而根据德国法律，法院受理离婚案件的前提是双方必须分居满一年，申请人不满足此条件，因此驳回离婚申请。

申请人上诉到OLG Hamm 州高等法院，二审法院认为，该夫妇事先并没有对离婚适用法律做出选择，因此应当适用Rom III规定，即适用离婚时夫妇的惯常居住地法律，即德国法律，因而裁定维持原判。

此判例的意义在于，对于生活在欧盟的非欧盟国民来说，Rom III也可以在离婚时同样适用。换句话说，如果一对持中国国籍的夫妇，只要其惯常居住地在欧盟（具体到德国），可以有多种选择：

1.可以选择在德国法院起诉离婚，适用德国离婚法（默认）；

2.可以选择在德国法院起诉离婚，选择适用中国婚姻法离婚（双方通过公证选择适用中国婚姻法）；

3.可以在中国根据中国民事诉讼法的规定离婚。